Действия управляющего директора во время кризиса
March 19, 2020 at 8:06 AM ,
Der AUDITOR
A. Обязанность заботиться о предприятии
Управляющий директор, особенно в кризисные времена, обязан в первую очередь заботиться о предприятии. Кризис возможен на двух уровнях: С одной стороны, внутренний кризис, который может привести компанию к банкротству. Распространенными причинами являются плохие инвестиции, недостаток ликвидности или недостаточное финансирование. В этой области существует обширное прецедентное право Федерального суда (BGH), которое налагает строгий набор обязанностей на управляющего. Он должен следить за тем, чтобы предприятие было организовано таким образом, чтобы в любое время можно было бы контролировать экономическое и финансовое положение предприятия и своевременно распознавать риски, чтобы можно было принимать эффективные меры. В случае неплатежеспособности (неспособность платить или чрезмерная задолженность) управляющий должен подать заявление о неплатежеспособности немедленно, не позднее чем через три недели (Федеральное министерство юстиции планирует приостановить этот период в случае финансового кризиса, вызванного кризисом коронавируса). Важно и часто упускается из виду, что этот период рассчитывается с момента наступления несостоятельности, а не с ведома управляющего! Это имеет решающее значение и ставит под угрозу лично управляющего, так как он должен возместить все платежи, произведенные GmbH после возникновения (балансовой) чрезмерной задолженности (она не является неплатежеспособной) из его частных активов в имущественную массу банкротства (§ 64 GmbHG). Поэтому в случае (также угрожающей) неплатежеспособности или чрезмерной задолженности управляющий должен принять незамедлительные меры.
В случае же с коронавирусным кризисом речь идет о внешнем кризисе, на который ни руководство, ни широкая общественность не имели никакого влияния. Пандемия удивляет своей скоростью распространения, а последствия пока не предвидимы. Тем не менее, здесь также действуют общие правовые нормы. Обязанность заботиться о том, кто подчиняется руководству, зависит от типа и размера компании. Личные качества, с другой стороны, т.е. возраст или деловой опыт, не имеют отношения к стандарту должной осмотрительности. Особенно положительные квалификации, с другой стороны, определяют стандарты должной осмотрительности, требуемые от руководства. Однако, если существует риск неплатежеспособности или чрезмерной задолженности, необходимо соблюдать вышеуказанные правила.
Главной задачей управляющего директора является признание и оценка рисков и опасностей для компании. В рамках так называемого экологического анализа он должен изучить внешнюю среду, чтобы определить, есть ли признаки угрозы для текущего бизнеса или новые возможности. Опасности, связанные с кризисом коронавируса, очевидны. Существует угроза потери заказов и рынков, проблемы с поставками, вопросы трудового законодательства при прекращении деятельности, вопросы ликвидности и платежеспособности. В настоящее время это приводит к тому, что руководству приходится сразу же принимать решения и проводить проверки на нескольких уровнях.
B. Контракты с поставщиками
Какое влияние кризис оказывает на существующие контракты с поставщиками? Могут ли быть еще сделаны согласованные поставки? Есть ли проблемы с обещанными сроками поставки? Угрожают ли договорные неустойки? Существуют ли изменения в ценах, например, из-за более высоких закупочных цен?
Юридически эта проблема отражена в так называемом "форс-мажорном" положении. Руководство должно прояснить следующие вопросы:
|
1. Подчиняется ли договор поставки немецкому, иностранному законодательству или праву купли-продажи ООН? В каждой правовой системе последствия положения о "форс-мажоре" регулируются по-разному. 2. Существует ли в самом договоре механизм "форс-мажорных обстоятельств"? Существует ли корректировка договора, или есть возможность или опасность его расторжения? 3. В любом случае договаривающаяся сторона должна быть немедленно проинформирована о наступлении форс-мажорных обстоятельств. Сторонам необходимо провести обсуждение, с тем чтобы совместно добиться корректировки контракта. Некоторые контракты предусматривают арбитраж или посредничество в случае, если соглашение не может быть достигнуто. Следует учитывать, что эти процедуры требуют определенного времени заранее. |
C. Трудовые контракты
Следует изучить влияние кризиса на существующие трудовые отношения. В принципе, нет права на увольнение в связи с кризисом, а в трудовом законодательстве нет форс-мажорных обстоятельств - это операционные риски работодателя! Однако при необходимости работодатель может принять меры в соответствии с трудовым законодательством в случае прекращения или ограничения деятельности предприятия:
|
1. Сокращение сверхурочных часов 2. Кратковременная работа 3. Обязательный отпуск по срочным оперативным причинам, например, временное прекращение деятельности (ограниченное незначительной частью ежегодного отпуска) 4. Праздники в компании 5. Расторжение трудовых договоров, в частности во время испытательного срока 6. Расторжение временных трудовых договоров |
Если работа компании запрещена властями по причинам защиты от заражения, работодатель обязан выплатить работнику компенсацию (потерю заработка) в течение шести недель. Однако по просьбе работодателя потеря заработка возмещается компетентным органом. Заявление должно быть подано в течение трех месяцев с момента прекращения трудовых отношений! Важно отметить, что работодатель может даже по требованию получить авансовый платеж в ожидаемом размере компенсации. Это настоятельно рекомендуется с учетом ликвидности.
D. Планирование ликвидности
Каковы последствия неплатежей со стороны клиентов в связи с кризисом? Как долго длится ликвидность? В критических случаях собрание акционеров должно быть созвано незамедлительно для принятия решения о возможных решениях:
|
1. Заём акционеров 2. Отсрочка оплаты счетов поставщика 3. Увеличение кредита на пополнение оборотных средств от балансного банка 4. Государственная ликвидная помощь в контексте кризиса коронавируса |
Если предприятие должно быть закрыто по причине закона о защите от инфекций, то закон о защите от инфекций предусматривает компенсацию расходов на ведение бизнеса (только) в случае самозанятых лиц.
В отношении предоплаты налога (подоходный налог, корпоративный налог, предоплата по налогу на прибыль) в налоговую службу необходимо подать заявление на снижение или отсрочку. Существующие налоговые требования также могут быть отложены на беспроцентной основе, чтобы не поставить под угрозу ликвидность.
В случае возникновения угрозы кризиса ликвидности или даже неплатежеспособности необходимо незамедлительно обратиться за советом, с тем чтобы избежать личной ответственности руководства в соответствии с законодательством о несостоятельности.
E. Юридическая оценка существующих контрактов на поставку
В случае сомнительной или неясной правовой ситуации, например, в отношении "форс-мажорной" оговорки в договорах поставки или компенсации работникам, управляющий директор должен обратиться за экспертной консультацией, если его собственный опыт не является достаточным. И здесь BGH обеспечивает конкретные рамки действий: Управляющий директор должен искать квалифицированных и опытных консультантов и проверять их результаты, чтобы убедиться в их правдоподобности.
F. Результат
Коронавирусный кризис критичен не только с точки зрения здоровья. Как и в финансовом кризисе 2008 года, этот кризис также угрожает экономическому существованию, особенно средних компаний. Воздействие на собственную компанию должно отслеживаться ежедневно, чтобы принимать своевременные решения. Все остальное может поставит под угрозу существование компании и повлечет за собой значительные риски ответственности для управляющих директоров.
Об авторе: Профессор, д.м.н. Дариус О. Шиндлер, профессор коммерческого и предпринимательского права, а также юрисконсультом Duale Hochschule Baden-Württemberg (DHBW) в Карлсруэ. С 2003 по 2019 год работал независимым юристом и специалистом по коммерческому и корпоративному праву. Сегодня он возглавляет Центр международной торговли и экспортного права (C|iT|EX).
View related articles
